观点辨析：关于“不法”的观点和立场

关于“不法”的观点和立场
主流立场:客观不法论(结果无价值)	少数立场:主观不法论(行为无价值)
结果恶,即是不法	行为恶,才是不法
行为客观上造成了危害结果,或有造成危害结果的危险(具体危险、抽象危险),即可认定为“不法”;无需考虑行为人的主观要素	行为人主观上有恶意(具有违反规范的目的)时,才能被评定为“不法”

（1）主流观点：客观不法论（结果无价值）。上文以及本书界定“不法”时，均是单从客观方面进行界定的，称为“客观不法”。这种观点是当前我国刑法、法律职业资格考试的主流观点。也称“结果无价值论（结果负价值）”。亦即，认为只有行为在客观上造成了危害结果或有造成危害结果危险的可能性（具体危险、抽象危险），才能认定为“不法”，而无需考虑行为人的责任年龄、能力、故意、过失、目的、动机等主观要素。

（2）少数观点：主观不法论（行为无价值）。理论界另有少数观点认为，最重要的是要求行为人主观上有恶意（具有违反规范的目的）时，行为才能被评定为“不法”。此观点称为“主观不法”或“行为无价值论（行为负价值）”。据此，认定“不法”，关键是要考虑行为人的目的等主观要素。

【事例 1：误拿雨伞案】甲误将乙放在书店里的雨伞当作是自己的雨伞而拿走，按主流的客观不法论，是盗窃不法行为（但因无故意不构成盗窃罪）；按少数的主观不法论，不是不法行为。

【事例 2：对精神病人防卫案】完全无认识能力的精神病人的杀人行为，按主流的客观不法论，是不法行为，可以进行正当防卫；按少数的主观不法论，不是不法行为，不能进行正当防卫，只能进行紧急避险。

不 法 的 观 点 和 立 场

观 点 辨 析 ： 关 于 “ 不 法 ” 的 观 点 和 立 场

关 于 “ 不 法 ” 的 观 点 和 立 场
主 流 立 场 : 客 观 不 法 论 ( 结 果 无 价 值 )	少 数 立 场 : 主 观 不 法 论 ( 行 为 无 价 值 )
结 果 恶 , 即 是 不 法	行 为 恶 , 才 是 不 法
行 为 客 观 上 造 成 了 危 害 结 果 , 或 有 造 成 危 害 结 果 的 危 险 ( 具 体 危 险 、 抽 象 危 险 ), 即 可 认 定 为 “ 不 法 ”; 无 需 考 虑 行 为 人 的 主 观 要 素	行 为 人 主 观 上 有 恶 意 ( 具 有 违 反 规 范 的 目 的 ) 时 , 才 能 被 评 定 为 “ 不 法 ”

（1） 主 流 观 点 ： 客 观 不 法 论 （ 结 果 无 价 值 ）。 上 文 以 及 本 书 界 定 “ 不 法 ” 时 ， 均 是 单 从 客 观 方 面 进 行 界 定 的 ， 称 为 “ 客 观 不 法 ”。 这 种 观 点 是 当 前 我 国 刑 法 、 法 律 职 业 资 格 考 试 的 主 流 观 点 。 也 称 “ 结 果 无 价 值 论 （ 结 果 负 价 值 ）”。 亦 即 ， 认 为 只 有 行 为 在 客 观 上 造 成 了 危 害 结 果 或 有 造 成 危 害 结 果 危 险 的 可 能 性 （ 具 体 危 险 、 抽 象 危 险 ）， 才 能 认 定 为 “ 不 法 ”， 而 无 需 考 虑 行 为 人 的 责 任 年 龄 、 能 力 、 故 意 、 过 失 、 目 的 、 动 机 等 主 观 要 素 。

（2） 少 数 观 点 ： 主 观 不 法 论 （ 行 为 无 价 值 ）。 理 论 界 另 有 少 数 观 点 认 为 ， 最 重 要 的 是 要 求 行 为 人 主 观 上 有 恶 意 （ 具 有 违 反 规 范 的 目 的 ） 时 ， 行 为 才 能 被 评 定 为 “ 不 法 ”。 此 观 点 称 为 “ 主 观 不 法 ” 或 “ 行 为 无 价 值 论 （ 行 为 负 价 值 ）”。 据 此 ， 认 定 “ 不 法 ”， 关 键 是 要 考 虑 行 为 人 的 目 的 等 主 观 要 素 。

【 事 例 1： 误 拿 雨 伞 案 】 甲 误 将 乙 放 在 书 店 里 的 雨 伞 当 作 是 自 己 的 雨 伞 而 拿 走 ， 按 主 流 的 客 观 不 法 论 ， 是 盗 窃 不 法 行 为 （ 但 因 无 故 意 不 构 成 盗 窃 罪 ）； 按 少 数 的 主 观 不 法 论 ， 不 是 不 法 行 为 。

【 事 例 2： 对 精 神 病 人 防 卫 案 】 完 全 无 认 识 能 力 的 精 神 病 人 的 杀 人 行 为 ， 按 主 流 的 客 观 不 法 论 ， 是 不 法 行 为 ， 可 以 进 行 正 当 防 卫 ； 按 少 数 的 主 观 不 法 论 ， 不 是 不 法 行 为 ， 不 能 进 行 正 当 防 卫 ， 只 能 进 行 紧 急 避 险 。