刑法笔记7-7：共犯从属性说以及共犯（帮助犯、教唆犯）
共犯从属性说
共犯，也就是帮助犯和教唆犯，从属性说的基本含义是，认定共犯（教唆犯、帮助犯）的客观危害行为（最终指向的实行行为）时，必须依附于正犯行为（通常是实行行为）。
案例一：甲乙共谋入室杀丙
甲欲杀丙，假意与乙协商、商议去丙家盗窃，由乙在室外望风，乙照办，甲进入丙家将丙杀害，出来后骗乙说未窃得财物，乙信以为真，悻然离去。
解析
- 甲的定性：对甲应以故意杀人罪论处。客观上实施了入户杀人两行为，主观上对二行为和结果均有故意。根据《刑法》第245和232条，分别触犯非法侵入住
宅罪、故意杀人罪两罪。罪数上属吸收犯，以故意杀人罪一罪论处。 2. 乙的定性：对乙以非法侵入住宅罪论处。客观上按共犯从属说，乙实施了帮助入户、帮助杀人的行为。主观上具有帮助入户盗窃的故意，客观主观相统一。根据《刑法》第245、27条，构成非法侵入住宅罪的帮助犯。 3. 罪名差异原因：乙客观上没有实施帮助盗窃的行为，不能构成盗窃罪的帮助犯，是该罪的不能犯。乙主观上没有帮助杀人的故意，不能构成故意杀人罪的帮助犯。
共同犯罪的范围
甲乙二人在非法侵入住宅罪的范围内是共同犯罪，甲是正犯，乙是帮助犯。虽然罪名不同，但仍然构成共同犯罪。
案例二：甲教唆张某入户抢劫，张某实施拦路抢劫
甲教唆张某入户抢劫，但张某接受教唆后实施拦路抢劫。
解析
- 共犯认定：甲是抢劫罪的共犯。
- 从属性说应用：根据共犯从属性说，共犯的成立和罪名认定必须依附于正犯行为。甲教唆张某入户抢劫，张某实际实施拦路抢劫，甲仍构成抢劫罪共犯。
案例三：乙为吴某望风，吴某入户后实施抢劫
乙为吴某入户盗窃望风，但吴某入户后实施抢劫行为。
解析
- 共犯认定：乙是盗窃罪的共犯。
- 从属性说应用：乙帮助的是吴某的入户盗窃行为，虽然吴某实际实施了抢劫，但乙仅在盗窃范围内负责。
案例四：丙提供凶器给钱某，钱某仅伤害他人
丙以为钱某要杀害他人，为其提供了杀人凶器。但钱某仅欲伤害他人而使用了丙提供的凶器。
解析
- 定性：丙认定为故意伤害罪的帮助犯。
- 责任范围：丙对伤害行为导致的伤害结果承担责任。
帮助犯的明知
帮助犯需要明知正犯的实行行为内容。本案中丙以为钱某要杀人，实际钱某仅伤害，丙仅在伤害罪范围内负责。
案例五：丁借钥匙给孙某后又取回
丁知道孙某想偷车，便将倒车钥匙给孙某，后又在孙某倒车前要回钥匙，但孙某用其他方法盗窃了轿车。
解析
- 定性：丁对孙某的盗车结果不承担责任。
- 原因：丁在孙某倒车前要回了钥匙，实际切断了帮助关系，孙某用其他方法盗窃与丁无关。
案例六：甲乙共谋抢劫后向被害人坦白
甲乙共谋抢劫丙家，提前一天前往丙家踩点，发现丙是自己同学，遂入户向丙坦白自己与乙预谋抢劫的事实。丙想抓捕乙，让甲仍然继续假装实施抢劫。次日，甲乙来到丙家，甲让乙在外望风，谎称自己进去抢劫。甲进入丙家后向丙报告乙的具体位置，丙随后报警将乙抓获。
解析
甲的定性
- 第一阶段：预备阶段的中止，合法入户，没有造成损害的中止，应当免除处罚。
- 第二阶段：没有实施抢劫行为，合法入户。协助被害人及公安机关抓捕同案犯，成立立功。
乙的定性
- 第一阶段：与甲实施抢劫罪的共谋，预备阶段被迫停止，构成犯罪预备。
- 第二阶段：客观上按共犯从属说，所谓正犯甲根本没有实施抢劫，乙没有为甲的抢劫行为实施帮助。主观上具有帮助实行抢劫的故意，客观主观相统一，不构成犯罪，系不能犯。
共犯从属性与犯罪形态
共犯从属性说要求共犯的成立依附于正犯行为。若正犯未实施实行行为，帮助犯可能成立犯罪预备（若共谋已形成）或不能犯（若仅停留于预备）。
案例七：丁让王某顶罪
醉酒后的丙与丁各自驾驶摩托车飙车，经过公路路段。后来丁离开现场后，找到无业人员王某，要其假冒飙车者去公安机关投案。王某虽无替丁顶罪的意思，但仍要丁给其5万元酬劳，否则不答应丁的要求。丁只好付钱。
解析
王某的定性
- 包庇罪：若王某真的为丙顶罪，其明知是犯罪的人而为其作假证明包庇，根据《刑法》第310条，可构成包庇罪。此种情况下，因王某自担罪责，不属证人，不能构成伪证罪。
- 实际定性：王某客观上没有实施顶罪的包庇行为，主观上也无顶罪的意思，没有包庇故意，不能构成包庇罪。
- 诈骗罪：王某谎称帮助顶罪而欺骗丁给其5万元酬劳，根据《刑法》第266条，构成诈骗罪。
丁的定性
- 危险驾驶罪：丁驾驶摩托车飙车，根据《刑法》第133条之一，构成危险驾驶罪。
- 包庇罪教唆犯：丁教唆王某帮助顶罪，按照共犯从属说，因王某未实施包庇不法行为，故而丁不能构成包庇罪的教唆犯。
- 妨碍作证罪：因王某不属证人，对象不符合，故丁不能构成妨碍作证罪。
共犯从属性说的核心
共犯的成立和罪名认定必须依附于正犯行为，不可独立于正犯行为而单独成立共犯。
本犯期待可能性不是阻却共犯的理由
关于包庇罪教唆犯和妨碍作证罪的不成立，不是因为本犯不具期待可能性，而是因为共犯从属性——共犯本身必须依附于正犯的不法行为才能成立。
妨碍作证罪的特殊性
妨碍作证罪是伪证罪教唆行为正犯化的情况，本身是正犯，故而无需具备共犯从属性。该罪的实行行为是威胁、引诱证人违背事实改变证言或者作伪证。